上海刑事律師談如何區(qū)分斡旋受賄還是共同受賄

　　案例：賈某，某國有公司副總經(jīng)理；彭某某，某市政府副市長；趙某，某私營公司老板。2016年2月，趙某找到賈某，請求他尋找關(guān)系，幫助承接B省C市的一個市政項目，表示事后會給予利益。賈某遂找到同學(xué)彭某某，向他提出幫趙某承包工程，并表示趙某將給予收益費，彭某某同意。2016年5月，彭某某向下屬有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼，安排與趙對接項目，隨后趙某成功中標項目。2016年12月，賈某從趙那里收取現(xiàn)金300萬元。經(jīng)與彭某某協(xié)商，賈某獲得100萬元，彭某某獲得200萬元。

　　本案中，賈某收受現(xiàn)金100萬元的行為該如何定性？

　　第一種意見認為：賈某作為在國有企業(yè)中從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論，其利用職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員彭某某職務(wù)上的行為，為請托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，并收受趙某財物，構(gòu)成斡旋受賄罪。

　　第二種意見認為：賈某與彭某某系同學(xué)關(guān)系，屬關(guān)系密切的人，賈某向國家工作人員彭某某轉(zhuǎn)達了請托事項，并通過彭某某職務(wù)上的行為為請托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，收受趙某財物，賈某構(gòu)成利用影響力受賄罪。

　　第三種意見認為：賈某向國家工作人員彭某某介紹賄賂，在趙某與彭某某之間進行撮合，促使行賄與受賄犯罪得以實現(xiàn)，賈某構(gòu)成介紹賄賂罪。

　　第四種意見認為：賈某與國家工作人員彭某某事前通謀，由彭某某利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有，賈某構(gòu)成受賄罪共犯。
 

　　通過以上分析，上海刑事律師同意第四種意見。

　　一、賈某不構(gòu)成斡旋受賄罪

　　斡旋受賄罪是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請托人財物。其中“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間，上下級單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國家工作人員之間，有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。而本案中，賈某、彭某某分別在不同省份工作，彼此間也沒有工作聯(lián)系，賈某利用的主要是同學(xué)關(guān)系這一“非權(quán)力性影響力”請彭某某幫忙，不符合斡旋受賄罪中的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”構(gòu)成要件，故不構(gòu)成斡旋受賄罪。
 

　　二、賈某不構(gòu)成介紹賄賂罪

　　在介紹賄賂罪中，行為人僅是在行賄、受賄雙方之間充當(dāng)“掮客”，目的就是通過自己的居間溝通、撮合，促成行賄、受賄結(jié)果的實現(xiàn)。介紹賄賂人一般不依附于行賄或受賄任何一方，不參與實施行賄、受賄犯罪的實行行為，只是為行賄、受賄雙方的溝通交流創(chuàng)造條件、傳遞信息。而本案中，賈某與彭某某在謀利事項、收受財物等方面相互溝通、謀劃，在取得賄賂后與彭某某共同占有，故不構(gòu)成介紹賄賂罪。
 

　　三、賈某不構(gòu)成利用影響力受賄罪

　　利用影響力受賄罪的一種情形是國家工作人員近親屬或其他與其關(guān)系密切的人，在與國家工作人員沒有通謀的情況下，轉(zhuǎn)達請托事項，通過國家工作人員的職務(wù)行為為請托人謀取不正當(dāng)利益，背著國家工作人員索取或收受請托人財物。在利用影響力受賄罪的情形中，國家工作人員處于被利用地位，不具有共同索取或收受他人財物的故意。而本案中，賈某接受趙某請托后找到彭某某，把請托事項以及好處費的許諾告知了彭某某，雙方存在通謀；且賈某也非背著彭某某單獨收受財物，彭某某參與其中，二人商議分贓，故賈某不構(gòu)成利用影響力受賄罪。

　　四、賈某構(gòu)成受賄罪共犯

　　2003年《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》中規(guī)定，“近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯”。2007年《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處”。
 

　　索引：根據(jù)《意見》第十一條規(guī)定，“特定關(guān)系人”是指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。本案中，賈某、彭某某系同學(xué)，沒有共同利益關(guān)系，屬近親屬、特定關(guān)系人以外的其他人。關(guān)于“通謀”要件，包括謀利和收受財物兩個構(gòu)成要素，可以在事前也可以在事中，行為人主觀上知道國家工作人員為請托人的具體謀利事項（而不能僅是抽象地認為請托人有求于國家工作人員），且要知道請托人給予的財物是謀利行為的對價。本案中，彭某某為趙某提供幫助前，賈某、彭某某二人已經(jīng)就謀利事項、收受財物進行商量、謀劃，并達成合意；彭某某利用職務(wù)上的便利，通過給下屬部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼，為趙某承攬市政項目工程提供了幫助。在賈某從趙某處收取300萬元后，二人也是共同占有。綜上所述，賈某上述行為與彭某某構(gòu)成共同受賄犯罪，其雖僅分得100萬元，但受賄數(shù)額以共同受賄的300萬元論。
 

　　斡旋受賄罪處罰標準: 

　　對斡旋受賄罪以受賄論處，即依照受賄罪處罰規(guī)定處罰：

　　①、個人受賄數(shù)額≥10萬元的處10年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

　　②、5萬元≤個人受賄數(shù)額<10萬元的處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。

　　③、5千元≤個人受賄數(shù)額<5萬元的處1～7年有期徒刑，情節(jié)嚴重的，處7～10年有期徒刑。

　　5千元≤個人受賄數(shù)額<1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕或者免于刑事處罰，由其所在單位或者上級機關(guān)給予行政處分。

　　④個人受賄數(shù)額<5千元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級機關(guān)給酌情予行政處分。     上海刑事律師事務(wù)所